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【法务参考】企业重要决策法律审核需要把握的关键问题
来源:集团必发365手机登录《法务参考》编辑:集团必发365手机登录法律事务部日期:2016-11-21

    近年来,伴随着多元化、走出去的发展步伐,我国企业已步入全方位、深层次的竞争时代,企业需要面对的内外部不确定因素日益增多,企业经营的法律环境日益复杂,要适应激烈的市场竞争,迫切需要提高企业法律风险管控水平。本文对企业重要决策法律审核需要把握的关键问题进行梳理,希翼对集团必发365手机登录系统做好重要决策法律审核工作有所帮助。
    一、企业重要决策法律审核概述
    我国企业目前的法律风险管控主要是通过企业法律事务部门或外聘法律顾问(以下统称“法律工作人员”)开展专项的法律事务工作来实现,具体来说,包括参与企业重大经营决策、审核企业规章制度、负责企业合同管理、参加企业重大经济活动及负责处理企业纠纷等。在这一系列具体工作中,对重要决策的法律审核由于处在经营管理法律风险管控的最前沿,对企业经营目标和发展战略的实现具有重要意义。尤其是国有企业,一方面,国资委等相关部门的法规制度要求企业对重要决策进行法律审核,另一方面,由于逐渐认识到重要决策法律审核发挥的重要作用,企业主观上也越来越注重强化法律审核在管理决策中的论证、咨询、支撑作用,从源头上保障决策依法合规。
    从企业的法律工作实践来看,通常,法律工作人员的审核工作较多地集中于企业规章制度及合同,对于该类法律审核也已经形成了比较固定的审核模式、审核要点,有很多已有经验可供参考,法律工作人员处理起来也较为熟练。但对于重要决策的法律审核,并不仅仅是简单对决策内容进行形式审核即可,还需了解决策作出的背景情况、考虑决策实施后可能对企业产生的一系列影响等。对于不同类型的决策事项,法律审核的侧重点也有所不同。这都对法律工作人员提出了更高的要求,不仅需具有相应的专业常识,还要理解商业模式,能够从宏观整体的角度把握问题、分析问题,在法律风险和商业利益间作出平衡取舍。
    二、需要法律审核的重要决策事项
    结合企业规模、企业类型、经营业务等具体管理实际,不同企业需要法律审核的决策事项可能有所不同。通常来说,需要法律审核的企业重要决策事项主要包括(但不限于)下列事项:制定企业经营方针、发展战略规划;合并、分立,增加或减少注册资本、改制、重组,申请破产、解散;重大投资事项;产权转让、重大资产处置事项;对外捐赠、担保等事项;上市、发行债券等投融资事项;拟从事股票、期货、证券及其他金融衍生产品等高风险业务;涉及职工利益的重大事项;涉及常识产权的重大事项;构建企业风险管理、内控体系相关事项;其他重大决策事项。
    三、重要决策法律审核的关注重点
    根据所决策事项的具体情况,不同企业、不同类型重要决策法律审核的侧重点有所不同,即便对于同一企业同类型的重要决策,关注点也可能因背景情况、商业目的、合作方情况等的不同而不相一致。结合对重要决策进行法律审核的实践经验,企业重大决策的法律审核论证通常围绕以下重点问题展开:决策事项涉及各方主体的资格、条件是否合法合规;决策事项内容是否合法合规;决策主体是否具有相应权限;决策事项履行的程序是否合法合规;决策事项所涉及的协议等法律文件是否合法合规;决策事项涉及的相关事宜(如职工安置、债权债务处置)处理是否合法合规;决策事项可能对企业产生的后续影响;决策事项潜在的法律风险防范措施是否具有可操作性;其他与法律相关的重点问题。
    四、法律意见书应包含的主要内容
    在对重要决策进行法律审核后,视情况可能需出具书面的法律意见书,结合实践,法律意见书通常应至少包含以下内容:需要论证的重大事项的基本情况(简要说明事项的内容、性质等);出具法律意见书所依据的信息资料和相关事实;出具法律意见书所依据的法律规定;对重点问题的法律分析、风险评估及相关论证;涉及的法律文书是否合法、严谨、完备、准确;结论性意见或建议,包括审查结果、对现有状况及可能状况的判断、存在的法律风险、处理建议和注意事项等。
    五、重要决策法律审核的注意事项
    法律工作人员应该认识到,对重要决策进行法律审核是一个持续的过程,不仅仅是在最初决策阶段看看资料给出意见即可,而是要将法律审核通过流程设计嵌入重要决策全过程,切实保障法律审核的效果。
    在重要决策审核阶段,企业拟对重大事项进行决策时,相关部门或单位应当事前将重大事项的相关资料交由法律部门进行专门论证,形成法律意见并反馈;企业通过决策会议等形式进行重要决策时,法律工作人员应参与,必要时应开展相应的尽职调查,利用律师事务所等外部法律资源共同研究,共同论证,提出专业意见,在此基础上就决策事项发表法律意见。在法律问题没有论证清楚或存在重大法律风险隐患的情况下不能贸然决策,带有根本性法律风险的不能决策实施。法律部门同意决策实施的,应提示实施过程中的潜在法律风险及防控措施。
在重要决策实施阶段,法律工作人员要跟踪决策涉法事项落实情况。建立决策事项跟踪落实机制和重大事项报告制度。经办部门或单位应将决策事项的实施、履行情况以及遇到的问题及时通报,法律工作人员应及时提出处理意见和建议,共同防范和控制法律风险。法律人员也要通过对重要文件的法律把关、决策涉法事项的履行跟踪落实,主动发现问题,及时纠偏。与相关部门进行沟通,提出法律风险防范的意见和建议,共同落实责任,明确实施单位、实施进度安排,落实具体措施、人员及责任,确保决策正确实施。
    在重要决策事项结束后,法律工作人员要对重要决策涉及的法律风险及经验进行总结,提出改进意见和建议,进而达到提升企业整体法律风险管控水平的目的。如为保证重要决策法律审核效果的真正落地,企业可制定配套的绩效考核和责任追究制度。再例如,企业可以构建重大法律问题分析和研究机制。以重要决策涉及法律问题的分析和研究机制为依托,深入研究国家及各级地方政府层面的相关法律法规和规范性文件,用好、用活、用足有利政策,前移企业法律风险管理关口,促进企业依法经营水平的不断提高。

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